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不动产继承依被继承人本国法

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不动产继承依被继承人本国法

* 来源 : * 作者 : 开封刑事律师
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法院按日本《法例》“不动产继承依被继承人本国法”的规定,适用阿根廷法,但依阿根廷冲突规范的规定,应依被继承人最后住所地法,也就是依英国法,这里出现了转致,然而按照英国判例法,不动产继承依不动产所在地法,即依日本法,最后,日本法院适用内国实体法处理了这个继承案。这个案件适用法律的过程,就构成了间接反致。

双重反致(double remission,double renvoi)

双重反致是英国冲突法中独有的反致制度,是指英国法官在处理特定范围(如家庭法问题以及遗赠有效性等问题)的涉外民商事案件时,如果依英国冲突规范应适用某一外国法,英国法官应将自己视为在该外国审判,依该外国对反致的态度,决定最后所应适用的法律。如果英国冲突规范所指向的那个外国承认反致,就会出现双重反致。如果英国冲突规范所指向的那个外国不承认反致,就只会出现单一反致。如果英国冲突规范所指向的那个外国还承认转致,还可能出现转致。

带也有学者认为,把英国冲突法特有的这项反致制度称为外国法院说(foreign court theory)更为恰当。

产生反致的原因

国际私法上出现反致问题,是因为具备了产生反致的主、客观两个方面的条件。

1.主观原因,是产生反致的前提条件。审理涉外案件的法院认为,它的冲突规范指向的是某外国法的全部,既包括该国的实体法,又包括该国的冲突法。如果法院地国把本国冲突规范所援引的外国法仅理解为该国实体法,依该实体法就可确定双方当事人的权利、义务,反致问题就不会发生。因此,认为本国冲突规范所指引的外国法是该外国法的全部,是反致产生的主观条件。

2.客观原因,是产生反致的根本条件。相关国家针对同一国际民商事关系或同一法律问题所制定的冲突规则内容不一致,彼此存在冲突,也就是说,不同国家就同一国际民商事关系或法律问题制定的冲突规范的连结点不同,或在连结点表面相同的情况下,各自对连结点有不同的解释,是导致反致产生的客观原因。如果仅仅是法院认为法院地国冲突规范指定的外国法也包括冲突规范,但相关国家的冲突规范相同,也不会产生反致。